La última jornada de la Cátedra Pérez-Llorca/IE de Derecho Mercantil, organizada conjuntamente con el despacho norteamericano Skadden, Arps, Slate, Meagher & Flom, versó sobre la situación del sector del M&A en la actualidad y, en particular, sobre las principales tendencias que se están produciendo en el ámbito del M&A como consecuencia de la COVID-19. La sesión fue inaugurada y moderada por Sara Sánchez, doctora en derecho, investigadora y profesora del IE University. Participaron como ponentes Pedro Marques da Gama, socio de Pérez-Llorca, y Paola Lozano, socia de Skadden, Arps, Slate, Meagher & Flom, con base en Nueva York.
Sara Sánchez comenzó su intervención haciendo referencia a las consecuencias de la crisis sanitaria de la COVID-19, preguntando a los ponientes por el impacto que esta tendrá la hora de estructurar las operaciones de M&A y de buscar inyecciones de capital.
A continuación, Pedro Marques da Gama y Paola Lozano comenzaron analizando la situación actual en la que se encuentran las operaciones de M&A en España, Estados Unidos y Latinoamérica, coincidiendo en afirmar que la crisis sanitaria ha reducido tanto el número de operaciones de M&A como el importe de las mismas. Igualmente, indicaron que el sector del turismo y de los transportes, entre otros, han sufrido un mayor impacto, de forma que la afección económica es dispar.
Asimismo, ambos ponentes explicaron la importancia que están teniendo los mecanismos contractuales y legales para afrontar situaciones excepcionales, tales como las cláusulas de fuerza mayor y rebus sic stantibus, que podrán, en determinados supuestos, permitir a una parte no cerrar un contrato, argumentando que ha sido imposible el cumplimiento del mismo. El socio de Pérez-Llorca señaló que esta tipología de cláusulas asume especial importancia en este momento, debido a que, en España, abren la posibilidad de que las partes de un contrato puedan evitar el cumplimiento del mismo en caso de que se devenga imposible por alguna circunstancia, como por ejemplo las derivadas de la COVID-19. En este sentido, se hizo especial mención a la doctrina del rebus sic stantibus ya abordada en otras jornadas de la Cátedra Pérez-Llorca/IE de Derecho Mercantil. Paola Lozano abordó también el análisis de las cláusulas de efecto material adverso o MAC/MAE en la jurisdicción norteamericana y las dificultades que las mismas plantean a la hora de regular una situación tan extraordinaria como la crisis de la COVID-19, explicando, entre otros, los elementos que evaluarían las cortes de Nueva York para determinar los derechos de las partes y la asignación del riesgo entre ellas.
A continuación, ambos socios profundizaron en las nuevas oportunidades que la crisis sanitaria ha generado y podrá seguir generando en un futuro cercano. En este contexto, destacaron que, en tiempos de crisis, hay un gran número de inversores que buscan compañías con problemas de liquidez para acceder al capital social de las mismas a valores deprimidos. Algunas de las fórmulas de inversión más populares en estos casos incluyen deuda convertible en equity y fórmulas de valor diferido como earn-outs y ajustes de precio después del cierre. De esta forma, las sociedades obtienen una inyección de liquidez que les permite sobrellevar la crisis actual y las sociedades inversoras se aseguran el acceso al accionariado, con un riesgo relativamente controlado.
En relación con este punto, Lozano hizo especial énfasis en que la actual crisis no es financiera, esto es, los bancos actualmente no se están viendo afectados gravemente por la crisis. No obstante, matizó que, de extenderse indefinidamente la crisis actual, la consecuencia más lógica sería que las entidades financieras pudieran comenzar a verse afectadas por la misma. Por último, la socia indicó que otra estructura que los inversores están utilizado en la actualidad para lidiar con la incertidumbre es la constitución de joint-ventures o vehículos semejantes, que les permiten resguardar la liquidez y no comprometer la estructura de capital, y a la vez expandir sus plataformas y penetración a través de alianzas estratégicas.
Tras estas intervenciones, tuvo lugar una sesión de Q&A dirigida por Sara Sánchez en la que los ponentes dieron respuesta a cuestiones planteadas por parte de los asistentes.